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外国人在中国工作无就业证引起的劳动争议如何处理?

时间:2009-11-23 08:46     作者:陈庆广律师     来源:上海劳动法咨询网  
        

用人单位聘用外国人,应当为该外国人申请就业许可,并依法领取外国人就业许可证才可以聘用。而外国人来华工作应当持有职业签证,并依法申领《外国人就业证》,才能合法就业,其劳动关系受到法律保护。未依法领取就业证的外国人就业,属于非法用工。非法就业的外国人的合法权益往往比较容易受到侵害,同时处理非法用工劳动争议程序也不同于一般的正常劳动争议程序。

法国人F20069月进入上海,其所持有的签证为中国驻巴黎大使馆发放的L签证,即旅游签证。同月,上海R餐饮公司和其签订了劳务合同,根据该合同,法国人F应为R餐饮公司从事主厨工作。按照法律规定,R餐厅应当首先办理就业许可,然后为该外国人申请就业证,最后依法办理外国人居住证以后,才可以正式建立劳动关系。然而,R餐厅并没有为该法国人办理合法的用工手续,因此法国人F还受到了上海公安局罚款处罚。071月,R餐厅突然以经营困难为由,通知法国人F将于072月与其解除雇佣合同。之后该法国人一直为餐厅工作到217。但是餐厅一直拒绝支付2117日的工资。于是双方发生劳动争议。由于法国人F没有办理就业证,上海市劳动争议仲裁委员会对于其劳动争议依法不予受理。

上海市高级人民法院民一庭 2002 26日《关于审理劳动争议案件若干问题的解答》第一条:未领取就业证的国(境)外自然人,与本市用人单位之间形成劳动关系,发生劳动权利义务内容争议的,是否作为劳动争议案件?答:此类争议符合民诉法规定的民事案件受理条件的,目前可作为一般民事案件由人民法院直接受理。

法国人F因此不经劳动仲裁前置程序直接向上海某区人民法院起诉。庭审中R餐厅辩称由于F违反了单位规章制度,所以作出扣除工资的处罚决定。F则认为自己看不懂中文,那么企业就有义务将规章翻译成外籍员工看得懂的版本,然后再向员工明示,这样才可以对外籍员工生效。因此,单位无权对其以规章进行处罚。单位已经与自己形成了事实上的劳动关系,应当按时支付每月的工资报酬。事实上单位仅仅结算了1月工资,但是2117日的半个月的工资,仍未支付。

后经法院主持调解,单位认识到自己的错误,并表示愿意当场支付其托欠原告的工资。

 


 
 
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陈庆广律师

    英国中央兰开夏大学劳动法硕士,华东政法学院法学学士,2001 年获中国律师资格,


上海中银律师事务所资深劳动法律师。劳动律师在线创始人。
     陈律师,解放报业集团《人才市场报》职场劳权特约点评专家,曾接受东方卫视深度 105 栏目专访,办理的案件先后被第一财经、中国青年报、 China Daily 、新华社上海分社等知名媒体采访。 陈律师成功代理了我国首例抑郁症反歧视案――袁先生诉 IBM 公司,通过仲裁诉讼胜诉促成全球第三大独立软件供应商 SAP 与三位副总裁违法解雇案及时和解。诸多案件单位一方系世界五百强企业等.       更多……  

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